Wynagrodzenie dla członka zarządu czy dla wspólnika z art. 176 KSH?

Wynagrodzenie dla wspólnika z art. 176 KSH

Wokół tej formy wynagradzania wspólnika/właściciela spółki z o.o. narosło w ostatnim czasie wiele wątpliwości, problemów i mitów. Podatnicy bardzo chcą właśnie na tej podstawie prawnej wypłacać sobie wynagrodzenie, ale z drugiej strony obawiają się konsekwencji ze strony ZUS-u i w praktyce mają problemy ze stosowaniem tego przepisu.

Na początek krótko należy przypomnieć, skąd atrakcyjność tej formy wynagradzania właścicieli/udziałowców spółek.

Mówiąc najprościej, wypłata wynagrodzenia dla wspólnika z art. 176 KSH jest po prostu tania pod kątem podatkowo-zusowskim:

( A ) wynagrodzenie wspólnika z art. 176 KSH należy zakwalifikować do tzw. przychodów z innych źródeł, opodatkowanych skalą podatkową;

( B ) podatek PIT wynosi 12% dla I progu podatkowego, czyli dla wypłaty rocznej brutto do 120 000 zł;

( C ) podatek PIT od wypłat brutto powyżej 120 000 zł wynosi 32% (od nadwyżki);

( D ) kwota wolna wynosi 30 000 zł; roczny podatek może być pomniejszony o kwotę 3 600 zł;

( E ) efektywne opodatkowanie dla I progu podatkowego wynosi zatem 9%.

Wspólnik, od wypłaconego wynagrodzenia na podstawie art. 176 KSH nie podlega ubezpieczeniu społecznemu ani zdrowotnemu, co podkreślają organy ZUS w wydawanych interpretacjach indywidualnych. Przykładem takiej interpretacji może być 13 kwietnia 2022 r., nr WPI/200000/43/510/2022.

Niewątpliwie zatem powyższe zasady opodatkowania wynagrodzenia z art. 176 KSH oraz brak składek ZUS i zdrowotnej są bardzo atrakcyjne.

Co mówi art. 176 KSH?

Zgodnie z przepisem art. 176 KSH:

§1. Jeżeli wspólnik ma być zobowiązany do powtarzających się świadczeń niepieniężnych, w umowie spółki należy oznaczyć rodzaj i  zakres takich świadczeń.

§2. Wynagrodzenie wspólnika za takie świadczenia na rzecz spółki jest wypłacane przez spółkę także w przypadku, gdy sprawozdanie finansowe nie wykazuje zysku. Wynagrodzenie to nie może przewyższać cen lub stawek przyjętych w obrocie.

§3. W przypadku określonym w § 1 zbycie udziału, jego części lub ułamkowej części udziału, bądź obciążenie udziału, może nastąpić jedynie za zgodą spółki, o której mowa w art. 182, chyba że umowa spółki stanowi inaczej.

I w zasadzie tyle... Tylko tyle i aż tyle przepisy mówią o zasadach wypłaty wynagrodzenia dla wspólnika z art. 176 KSH.

Aby „spać spokojnie” i nie narazić się na ryzyko kwestionowania tego rodzaju wypłat przez ZUS moje rekomendacje są następujące:

( 1 ) trzymajmy się litery prawa;

( 2 ) nie przekombinujmy.

Podkreślam przy tym, że to właśnie głównie ZUS może kwestionować wypłatę wynagrodzenia na podstawie art. 176 KSH jako np. czynność sztuczną/pozorną, ponieważ wynagrodzenie to nie jest oskładkowane. „Podejrzana” dla ZUS-u może być zwłaszcza sytuacja, kiedy członek zarządu przed Polskim Ładem pobierał wynagrodzenie na podstawie uchwały, a obecnie pobiera wynagrodzenie jako wspólnik.

Urząd skarbowy zasadniczo nie ma w interesie kwestionowania tego typu wypłat z art. 176 KSH, o ile wynagrodzenie jest rynkowe. Wynagrodzenie to jest bowiem opodatkowane podobnie jak wynagrodzenie członka zarządu – PIT wg skali podatkowej. Gorsza sytuacja jest wtedy, kiedy wynagrodzenie jest nierynkowe albo wspólnik pobiera wynagrodzenie za czynności, których faktycznie nie wykonuje – wówczas mamy ryzyko ukrytej dywidendy (opodatkowanej nie 12%, lecz 19%).